»Блокування реєстрації податкових накладних або нереальні господарські операції« по-новому »?

1. МАТЕРІАЛИ ПО ТЕМІ

замість передмови

Спочатку слід нагадати про задекларований мети введення Системи електронного адміністрування ПДВ (далі - «СЕА ПДВ») - запобігання зловживанням з податком на додану вартість.

Що маємо?

Як виявилося, фіктивний податковий кредит продовжує гуляти в СЕА ПДВ. I тому необхідно подальше вдосконалення адміністрування податку на додану вартість.

Закон від 21.12.2016 р № 1797-VIII «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо поліпшення інвестиційного клімату в Україні» передбачив відмова від автоматичної реєстрації податкових накладних з механізмом блокування і відмовою в реєстрації податкових накладних. Відповідні зміни внесено до п. 201.16 ст. 201 ПКУ і вступили в силу з 1 квітня цього року. Однак, з огляду на положення п. 57 Підрозділу 2 розділу XX «Перехідні положення» ПКУ з 1 квітня до 1 липня фактична блокування податкових накладних не здійснюється. Тому поки що «тестовий» режим, а повноцінне застосування відповідних положень п. 201.16 ст. 201 ПКУ слід очікувати з 1 липня 2017 року. (Детальніше про нововведення Закону від 21.12.2016 р № 1797-VIII в нашому інформаційному листі «Податкові нововведення« під ялинку »2017 - ПДВ» ).

Відмова від автоматичної реєстрації податкових накладних викликає певні побоювання, оскільки не виключено, що під дію автоматичного блокування будуть потрапляти і податкові накладні сумлінних платників. Крім того, не можна виключати за фактом «ручного управління» при прийнятті рішень про розблокування, а відхід від такого втручання має забезпечити СЕА ПДВ.

Зауважимо також, що введення додаткових критеріїв реєстрації податкової накладної не узгоджується з досвідом країн Європейського союзу, де згідно з Директивою Ради ЄС 2006/112 / ЄС від 28.11.2006 р 1 забороняється покладання на платників будь-яких інших зобов'язань або формальностей по реєстрації податкових накладних, крім тих, які стосуються підтвердження електронного цифрового підпису та електронного обміну даними.

Далі зупинимося на розгляді власне введеного механізму блокування податкових накладних по суті.

Чого чекати?

Виходячи з положень п. 201.16 ст. 201 ПКУ, умовно механізм зупинки і подальшої реєстрації або відмови в реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі - «ЄРПН») буде виглядати наступним чином:

1. Платник податків надає податкову накладну в ЄРПН.
2. Під час автоматизованого моніторингу ЄРПН, якщо податкова накладна відповідає сукупності критеріїв оцінки ступеня ризиків - реєстрація податкової накладної зупиняється.
3. Платник отримує квитанцію про блокування із зазначенням пропозиції щодо надання пояснень та документів, достатніх для реєстрації накладної в ЄРПН.
4. Платник протягом 365 календарних днів має право подати до контролюючого органу за місцем обліку документи і пояснення щодо відповідної податкової накладної, які передаються в комісію УКРІНФОРМ не пізніше наступного дня.
5. Протягом 5 днів з моменту отримання документів і письмових пояснень комісія УКРІНФОРМ приймає рішення щодо реєстрації або відмови в реєстрації податкової накладної в ЄРПН.
6. У разі відмови в реєстрації податкової накладної в ЄРПН - рішення комісії УКРІНФОРМ може бути оскаржене в адміністративному або судовому порядку.

Сама процедура блокування і прийняття рішення про відмову або реєстрації податкової накладної детально врегульована в п. 201.16 ст. 201 ПКУ, проте, підстави для зупинки і відмови в реєстрації податкової накладної, перелік документів, достатніх для реєстрації податкової накладної в ЄРПН та критерії оцінки ступеня ризиків визначаються в підзаконних нормативно-правових актах.

Зокрема, згідно з п. 74.2 ПКУ постійний моніторинг відповідності податкових накладних критеріям оцінки ступеня ризиків здійснюється автоматично на підставі критеріїв оцінки ступеня ризиків, які на виконання ч. 2 п. 74.2 ПКУ, затверджуються Міністерством фінансів України.

Як завжди, в руслі загальної тенденції змін у податковому законодавстві, незважаючи на те, що в тестовому режимі цей механізм вже діє, про причини застосування такого механізму у платників податків є тільки здогадки, оскільки «критерії» поки в «проекті».

3 квітня на сайті Державної фіскальної служби України був опублікований Проект Наказу Міністерства фінансів України «Про затвердження Критеріїв оцінки ступеня ризиків, достатніх для зупинки реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, та Переліку документів, достатніх для прийняття рішення про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування» (далі - « проект Наказу »).

Тут слід зазначити, що крім Проекту Наказу, опублікованого на сайті Державної фіскальної служби України, є й інший проект аналогічного наказу, який був 28.03.2017 року направлений представниками Міністерства фінансів України для ознайомлення бізнес-асоціаціям (Американська торгова палата, Європейська Бізнес Асоціація) і громадським організаціям (Реанімаційний пакет реформ і ін.). Європейська Бізнес Асоціація, в свою чергу, 12.04.2017 року поширила цей проект серед представників бізнесу (далі - «Проект Наказу, поширений бізнес-асоціацією»). Варто відзначити, що проекти дещо відрізняються у визначенні об'єктів контролю і критеріїв оцінки ступеня ризиків. Поки що залишається незрозумілим, який з проектів буде затверджений, оскільки офіційної інформації з цього приводу в відкритих джерелах немає. Відповідні проектні матеріали для зручності додаються 2 .

Підстави для прийняття рішення про реєстрацію або відмову в реєстрації податкової накладної в ЄРПН встановлені в Постанові Кабінету Міністрів України «Про встановлення підстав для прийняття рішення комісією Державної фіскальної служби про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних або щодо відмови в такій реєстрації» від 29.03.2017 р № 190 (далі - «Постанова КМУ»).

Тобто фактичне регулювання питання блокування реєстрації податкової накладної та прийняття рішення про реєстрацію або відмову в реєстрації податкової накладної передано Міністерству фінансів України та Кабінету Міністрів України. Звичайно, такий підхід забезпечує оперативність правового регулювання критеріїв оцінки ризиків та переліку необхідних документів. Однак, на нашу думку, зазначена ситуація може нести в собі ризики частої зміни і «підстроювання» правил «гри».

Які податкові накладні будуть підпадати під перевірку на предмет необхідності зупинки їх реєстрації?

На даний момент запропонований підхід щодо визначення об'єкта контролю шляхом виключення з випадків, які підлягають контролю. Так, перевірка здійснюватиметься за всіма податковими накладними, крім:

• податкових накладних, які реєструються платником в ЄРПН на користь особи, яка не зареєстрована платником податку на додану вартість (за текстом проекту Наказу, поширеного бізнес-асоціацією);
• податкових накладних, які реєструються платником в ЄРПН та складені за операцією з постачання товарів / послуг, які оподатковуються за 0% ставкою (за текстом Проекту Наказу, поширеного бізнес-асоціацією);
• ΣЗарНакл за поточний місяць
• ΣЕСВ сплаченого на позабюджетні рахунки і податки до зведеного бюджету крім ПДВ сплаченого при ввезенні товару на митну територію України (виділене уточнення наявне в проекті Наказу, поширеного бізнес-асоціацією) за 2016 рік> 5 млн грн (виняток діє тимчасово з 01.07.2017 р по 01.01.2018 р);
• за останні 12 місяців (ΣЕСВ сплаченого на позабюджетні рахунки і податки до зведеного бюджету / обсяг поставки по ПН в ЄРПН)> 0,08 і ΣЗарНакл за поточний місяць ≤ 1,3 * (найбільша ΣЗарНакл за останні 12 місяців) (в редакції в проект Наказу, поширеного бізнес-асоціацією, доповнено, що при визначенні суми податків, сплачених до зведеного бюджету не враховуються суми ПДВ, сплачені при ввезенні товару на митну територію України).

Тобто, фактично, з урахуванням обох редакцій проекту наказу, поза зоною контролю залишаються податкові накладні, видані суб'єктами малого підприємництва та великими платниками податків. При цьому, хоча великих платників прямо і не торкнеться вказаний контроль, дія блокування вони можуть відчути «за традицією» через проблеми з реєстрацією податкових накладних у постачальників.

На яких підставах може бути зупинена реєстрація податкової накладної?

З буквального прочитання п. 201.16 ст. 201 і п. 74.2 ст. 74 ПКУ, слід, що реєстрація податкової накладної може бути зупинена, в разі якщо така податкова накладна відповідає сукупності встановлених Міністерством фінансів України критеріїв.

На даний момент доступний тільки Проект Наказу Міністерства фінансів України, в якому перераховані п'ять критеріїв. У цій частині проект ще досить «сирий», не зрозуміло, чи будуть перераховані критерії застосовуватися за сукупністю, як це передбачено ПКУ, і чи не призведе «обтічність» їх формулювань до тотальної блокування податкових накладних або, по крайней мере, до можливостей використання цього інструменту як засоби штучного тиску на платників податків.

Тепер власне щодо самих критеріїв, за текстом проектів наказу:

1. відношення середньомісячної ΣЕСВ сплаченого на позабюджетні рахунки і податків до зведеного бюджету 3 , Платником, яким подана податкова накладна, за останні 12 місяців до обсягу поставок, зазначеного в зареєстрованих платником податків в ЄРПН податкових накладних в поточному місяці, з урахуванням поданої податкової накладної становить менше 0,2 (зазначена частина є в тексті Проекту Наказу, поширеного бізнес- асоціацією) за умови невідповідності кількості / обсягів або відсутності придбання товару / отримання послуги при його реалізації реалізованого товару / наданої послуги і переважання в податковому креди е кодів УКТ ЗЕД товарів, зазначених у додатку 2 (більше 20 проц.);
2. наявна інформація в контролюючих органах від платника і / або правоохоронних органів, що електронні цифрові підписи посадових осіб платника податків, якими підписана податкова накладна, спрямована на реєстрацію в ЄРПН, виготовлена з порушенням законодавства (такий критерій є тільки по тексту Проекту Наказу, опублікованого УКРІНФОРМ);
3. відсутність документів, що засвідчують право суб'єкта господарювання на провадження певного виду діяльності (дозвільні документи, ліцензії на здійснення відповідної діяльності, які відповідно до законодавства передбачені для виробництва або реалізації цих товарів / послуг) щодо товарів / послуг, які вказані в податковій накладній / розрахунку коригування. Здійснюється перевірка згідно з кодами УКТ ЗЕД / кодами послуг, визначених у податковій накладній, яка реєструється в ЄРПН певним кодом УКТ ЗЕД / кодом послуг, за якими обов'язково має бути наявність у платника дозвільних документів, ліцензій на здійснення відповідної діяльності (за реквізитами документів дозвільного характеру з урахуванням терміну їх дії);
4. посадова особа платника податків - юридичної особи або платника податків - фізична особа визнана судом винною у вчиненні злочину, передбаченого статтями 205 або 209 Кримінального кодексу України, якщо судимість за цей злочин не була погашена або знята;
5. платником податків надані для реєстрації в ЄРПН за поточний місяць розрахунки коригування для неплатників податків із загальною сумою податку на додану вартість (наростаючим підсумком) 50 тис. гривень і більше (за текстом Проекту Наказу, поширеного бізнес-асоціацією - відношення сум податку на додану вартість зазначених в зареєстрованих платником податків в ЄРПН розрахунки коригування для покупців - не платник податку в поточному місяці з урахуванням поданого розрахунку коригування до суми податку на додану тість, сплаченого до зведеного бюджету 4 в місяці, за який надано такі розрахунки коригування, більше 0.2).

При цьому до формулювань більшості з наведених критеріїв обох проектів наказу виникає багато питань.

Так, зокрема, поки незрозуміло чи буде враховуватися потенційна різниця між періодами поставки і продажу товару за критерієм, визначеним в п. 1 вище щодо обох проектів наказу. Наприклад, незрозуміло, як буде враховуватися ситуація з довгим циклом виробництва, в т.ч. з випадками отримання передоплати навіть до фактичного придбання сировини для виробництва. Також незрозуміло, як буде впливати на оцінку критерію по п. 1 можливе неоднакове застосування УКТ ЗЕД на митниці і при подальшій реалізації.

Тобто, як бачимо, в перераховані критерії можуть підпадати не тільки незаконні операції «схемних» платників податків, а й повністю законна діяльність сумлінних платників.

З огляду на вищесказане, є сумніви, що перевірка на наявність критеріїв для зупинки реєстрації податкової накладної може бути повністю автоматичної. Швидше за все, відповідна процедура буде передбачати можливості деякого «ручного» втручання з боку контролюючих органів, яке може привести до певного тиску навіть на діяльність сумлінних платників.

Як зареєструвати податкову накладну, реєстрація якої зупинена?

Після зупинки реєстрації податкової накладної, контролюючий орган в порядку п. 201.16.1. ст. 201 ПКУ направляє квитанцію, в якій надає платнику податків пропозицію щодо надання пояснень та / або копій документів, достатніх для прийняття рішення про реєстрацію такої податкової накладної. Перелік таких документів планується затвердити Додатком до Наказу Міністерства фінансів України.

Перш за все, відзначимо, що всіх, хто знайомий з проблемами «нереальних» поставок, пакет документів не здивує. Так, виходячи з проекту Переліку документів (є ідентичним в обох проектах наказу), останній повинен включати наступні документи:

• договору (зовнішньоекономічні контракти) з додатками, листування з контрагентами, митні декларації;
• первинні документи щодо поставки товарів / послуг, зберігання і транспортування, навантаження, розвантаження продукції, складські документи, інвентаризаційні описи;
• розрахункові документи, банківські виписки з особових рахунків;
• рахунки-фактури (інвойси), акти прийому-передачі, надання послуг, накладні;
• документи про підтвердження відповідності продукції (декларації про відповідність, паспорта якості, сертифікати відповідності тощо), наявність яких передбачена договором або законодавством;
• документальне підтвердження наявності трудових ресурсів, матеріально-технічних і технологічних можливостей для здійснення господарських операцій.

Як бачимо, все ті ж ТТН, сертифікати якості, документи по наявності трудових ресурсів і т.д., знайомі багатьом з суперечок по «нікчемним» операціях.

Пояснення і відповідні документи, виходячи з п. 201.16.2. ст. 201 ПКУ, необхідно подати до контролюючого органу протягом 365 календарних днів, наступних за датою виникнення податкового зобов'язання. Зазначені документи розглядаються комісією Державної фіскальної служби України.

Ймовірно, отримати рішення про реєстрацію від комісії буде завданням не з легких. Причини цього закладені, в тому числі і в Постанові КМУ.

Так, згідно з абз. 3 Постанови КМУ підставами для прийняття комісією УКРІНФОРМ рішення про відмову в реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування є:

• Ненадання платником податків письмовий пояснень относительно підтвердження информации, зазначеної в податковій накладній / розрахунку коригування, в Якій / якому застосована процедура зупинки реєстрації согласно з пунктом 201.16 статті 201 Кодексу;
• Ненадання платником податків Копій документів согласно з підпунктом «в» підпункту 201.16.1 пункту 201.16 статті 201 Кодексу;
• Надання платником податків Копій документів, Які складені з порушеннях законодавства і / б або не є достатнімі для прийняття комісією УКРІНФОРМ решение про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування.

Если Перші две Підстави є Досить Певного, то Третє, як очікуємо, в зв'язку зі своєю «обмеженістю» має всі шанси стати найбільш Поширення підставою для відмов у реєстрації податкових накладних. Так, не виключено, що під час «складання з порушенням податкового законодавства» будуть сприймати будь-який недолік документа, а про критерії «достатності» можна і взагалі не говорити, з огляду на наявність у переліку листування документів за якістю і трудовим і матеріально-технічних ресурсів.

Тому тенденція презюміровать нереальності і далі триває, а платникам податків не залишається нічого іншого, окрім, як і раніше доводити, що «біле» є «білим», а господарська операція носить реальний характер.

Звичайно, в разі прийняття комісією рішення про відмову в реєстрації податкової накладної залишається можливість судового оскарження.

Однак тут питання ефективності механізму судового оскарження рішень про відмову в реєстрації податкової накладної.

В даному випадку, з позовом щодо оскарження рішення про відмову в реєстрації податкової накладної звертатися до суду необхідно буде продавцю. У той же час практичного інтересу в оскарженні такого рішення у продавця ймовірно не буде - на відображення податкових зобов'язань за податковою накладною факт відмови в реєстрації не вплине. При цьому покупець, податковий кредит якого напряму залежатиме від факту реєстрації, ініціювати процес судового оскарження, швидше за все, не зможе.

Додатково зазначимо, що на рівні проектів наказу, в разі блокування податкової накладної за першим критерієм (невідповідність обсягів і асортименту придбаного товару проданого), платник має право подати до контролюючого органу за місцем обліку таблицю з інформацією про придбані / продані товари / послуги із зазначенням кодів КВЕД ДК 009: 2010 та ДК 016-2010, а також таблицю з зазначенням товарів / послуг, придбаних платником на постійній основі. Виходячи зі змісту проектів наказу, якщо дані, зазначені в таблицях, і дані, зазначені в податковій накладній, збігаються, то реєстрація податкової накладної поновлюється. У разі якщо буде встановлено невідповідність - блокування податкової накладної триває і подальший порядок розгляду письмових пояснень та копій документів здійснюється вже комісією УКРІНФОРМ за загальною процедурою.

підсумки

Таким чином, виходячи з проведеного аналізу можна зробити наступні висновки:

1. наявні критерії оцінки ступеня ризиків створюють загрозу блокування податкових накладних, в тому числі цілком сумлінних платників податків;
2. прийняття рішення про відмову в реєстрації податкової накладної на підставі недостатності копій наданих платником документів несе в собі корупційні ризики і дозволяє податківцям по суті зупиняти реєстрацію податкових накладних через відсутність, наприклад, листування між контрагентами або сертифіката відповідності;
3. в реєстрації податкової накладної головну зацікавленість має покупець (з огляду на залежність від такої реєстрації податкового кредиту), однак, при розглянутих умовах він є менш захищеним, оскільки не залучений в процес розблокування і оскарження.

Очікуємо, що з початком роботи механізму блокування податкових накладних в повну силу, проблеми у бізнесу значно збільшаться, починаючи з того, щоб зареєструвати власну податкову накладну, закінчуючи тим, щоб убезпечити себе від негативних наслідків відмови постачальнику в реєстрації податкової накладної та пошуком «важелів впливу »на постачальника для забезпечення реєстрації та оскарження в разі блокування реєстрації податкової накладної.

Звертаємо Вашу увагу на те, що наведений вище коментар не є консультацією і пропонується з інформаційною метою. У конкретних ситуаціях рекомендується отримання повної фахової консультації.

Примітки:

1 Директива Ради про спільну систему податку на додану вартість від 28.11.2006 р № 2006/112 / ЄС опублікована по засланні .

2 Проект Наказу Міністерства фінансів України «Про затвердження Критеріїв оцінки ступеня ризиків, достатніх для зупинки реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, та Переліку документів, достатніх для прийняття рішення про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування» знаходиться по засланні і для зручності додається .

Проект Наказу Міністерства фінансів України, поширений бізнес-асоціацією додається .

3 Як ми розуміємо, крім суми податку на додану вартість, сплаченої при ввезенні товару на митну територію України.

4 Як ми розуміємо, суми податку на додану вартість, сплаченої при ввезенні товару на митну територію України.

З повагою,

© WTS Consulting LLC, 2017

Перегляди 15231

МАТЕРІАЛИ ПО ТЕМІ

Велика Палата ВС оголосила перерву в справі
про стягнення бюджетного відшкодування ПДВ 07 листопада, 2018 635

Система електронного адміністрування - ПДВ на ручному управлінні? 17 вересня, 2018 1431

Визначення Великої палати Верховного Суду від 03 вересня 2018 року про прийняття справи № 826/7380/15 до розгляду 11 вересня, 2018 836

Ухвала Верховного Суду про передачу на розгляд Великої палати справи про повернення бюджетного відшкодування ПДВ 11 вересня, 2018 1980

Як позбутися від проблем з відшкодуванням ПДВ, і не тільки 15 серпня, 2018 1484

«У держави відсутня відповідальність за все, що він робить» (інтерв'ю партнерів КМ Партнери для Юридичної Газети) 21 червня, 2018 2241

Штрафи на несвоєчасну реєстрацію податкових накладних, які не видаються покупцям: питання ще відкрите 15 червня, 2018 6835

Блок нот. Коментар Інни Таптуновой щодо роботи системи блокування податкових накладних 06 червня, 2018 382

Рішення у справі «Серков проти України» 15 березня, 2018 732

В Україні почав діяти Порядок розстрочення ПДВ при імпорті обладнання для власного виробництва 28 лютого, 2018 1394

«Звичайна ціна» Vs. «Ціна, визначена за принципом« витягнутої руки »». Розставлені чи крапки над «і»? 16 січня, 2018 675

Індивідуальна податкова консультація УКРІНФОРМ «Про порядок визначення звичайних цін» від 12.06.2017 р 16 січня, 2018 410