Тема 12.
ДЖЕРЕЛА (ФОРМИ) ПРАВА
1.
Під формою (джерелом) права прийнято розуміти способи надання офіційної юридичної сили правилом поведінки і її зовнішнє офіційне вираження.
Форма показує, яким способом держава створює, фіксує ту чи іншу норму права, в якому вигляді ця норма доводиться до свідомості людей. Історія людського суспільства виробило такі форми (джерела) права:
1. Нормативний-правовий акт
2. Судовий прецедент
3. Правовий звичай
4. Принцип права
5. Правова доктрина
6
.Нормативний договір
7. Ділове звичай
Нормативно-правовий акт
- це офіційний, письмовий документ, виданий органом держави, в межах встановленої компетенції, спрямований на введення в дію правових норм, на зміну існуючих, або їх скасування. Цей документ завжди звернений до персонально невизначеному колу осіб. Нормативно-правовий акт в більшості держав є основним джерелом і формою права. Ця форма права характерна для Росія і більшості країн Європи. Для нормативних правових актів характерні такі ознаки:
- 1) Вони виходять тільки від державних органів, спеціально на те уповноважених;
2) існує особливий порядок їх прийняття;
3) використовується писана форма і оформлення в спеціальному вигляді;
4) ієрархічна підпорядкованість, заснована на різній юридичною силою окремих актів;
5) зміст нормативних правових актів становлять норми права.
Нормативні-правові акти можуть видавати не будь-які державні органи та посадові особи, а лише спеціально уповноважені державою на цей вид діяльності. Всі нормативні-правові акти мають державний характер, тобто вони загальнообов'язкові, до їх змісту і дії пред'являються особливі вимоги.
Слід, разом з тим, мати на увазі, що існують акти органів держави, які не носять нормативного характеру. Наприклад, Президент РФ має право видавати не тільки укази нормативного характеру, що містять правила поведінки, але й укази ненормативні, зокрема, про призначення на посаду міністра або посла якого-небудь конкретної особи, про нагородження орденом або присвоєння військового або почесного звання. Акти ненормативного характеру адресуються індивідуально-певній особі (Іванову І.І., Петрову О.М. і т.п.), видаються на основі діючих норм права іне встановлюють нових норм.
Нормативні правові акти, в залежності від їх юридичної сили, органу, який їх прийняв, і способу прийняття діляться на дві великі групи: на закони і підзаконні акти.
Закони приймаються представницькими (законодавчими) органами, підзаконні акти - всіма іншими уповноваженими органами і посадовими особами, найчастіше виконавчими органами влади. У сучасній Росії судові органи не мають права приймати нормативні правові акти. Вони лише вправі застосовувати або тлумачити вже діючі норми права.
закон
- це нормативно-правовий акт, який має вищу юридичну силу і приймається представницькими (законодавчими) органами державної влади в особливому порядку. (Приклад закону - Конституція, Кримінальний кодекс, Цивільний кодекс, Статут залізниць).
Ця форма використовується для регулювання найбільш важливих для життя суспільства відносин. Закон має вищу юридичну силу. Звідси випливає, що законом притаманні такі риси:
1) це акт представницьких (законодавчих) органів державної влади або акт, прийнятий всенародним голосуванням (референдумом);
2) він регулює найбільш важливі суспільні відносини, наприклад, права і обов'язки особистості, відносини власності, устрій держави і т.д .;
3) закон приймається за особливою процедурою, що носить назву законодавчого процесу; і
4) має верховенство у правовій системі держави.
Верховенство закону, його найвища юридична сила означає, що при прийнятті нового закону всі інші нормативно-правові акти повинні бути приведені у відповідність з законом, а в разі суперечності закону будь-який акт може бути опротестований або скасований. Закон завжди нормативен, так як містить норми права, і цим він відрізняється від декларацій, обращенійі інших актів, прийнятих представницькими органами влади.
Серед законів вищу юридичну силу має конституція, на основі якої видаються інші закони та інші нормативні правові акти. Ніякої акт держави не може суперечити конституції, її норми завжди мають пріоритет перед нормами інших актів.
закони
підрозділяються на конституційні і звичайні (поточні). Конституційні закони - це такі закони, прийняття яких передбачено в самому тексті конституції. У Російській Конституції вони називаються федеральними конституційними законами. У конституціях інших держав, наприклад, Іспанії, Франції, вони називаються органічними .Цим законам притаманні такі особливості:
1) вони мають вищу юридичну силу в порівнянні зі звичайними законами;
2) приймаються в особливому порядку - кваліфікованою більшістю, тобто заздалегідь встановленим підвищеним кворумом під час голосування. У Росії, наприклад, за федеральний конституційний закон повинні проголосувати не менше 2/3 депутатів Державної Думи і 3/4 членів Ради Федерації від їх облікового складу. У той час як для прийняття звичайного закону достатньо простої більшості голосів в обох палатах (50% плюс один голос);
3) Глава держави не має право вето щодо конституційних законів, а повинен після закінчення певного терміну (в Росії - протягом 14 днів) підписати закон і оприлюднити його.
Серед згаданих в Конституції Росії федеральних конституційних законів, вже прийняті і діють подібні закони - про Уряді РФ, про Конституційний Суд РФ, про Уповноваженого з прав людини в Російській Федерації, про Судовій системі РФ і ін. Має бути прийняти закони про надзвичайний стан, про воєнному стані, про гімн, прапор, герб Росії та ряд інших.
Звичайні закони розрізняються по галузях. Виділяють кодифіковані закони - кодекси (цивільний, кримінальний, цивільний процесуальний, кримінально-процесуальний і т.д.).
Всі закони незалежно від їх характеру підлягають оприлюдненню і опублікуванню.
Діє конституційне правило, що неопубліковані закони не можуть застосовуватися.
До підзаконних нормативних правових актів належать всі нормативні правові акти, прийняті іншими, крім законодавчих, уповноваженими на те органами державної влади. Прикладами таких нормативних правових актів можуть служити укази Президента. Вони не можуть суперечити Конституції і законам. Підзаконні нормативні правові акти приймаються і іншими органами держави - урядом, місцевими органами державної влади та іншими органами. Вони також не можуть суперечити Конституції, законам і указам Президента і видаються строго в межах їх компетенції. Законність таких актів перевіряється в судовому порядку, і вони піднаглядні прокуратурі, тобто вона може їх опротестувати (крім урядових актів, які може скасувати тільки Президент).
До підзаконних актів належать і акти центральних органів виконавчої влади - міністерств, державних комітетів, федеральних служб, а також акти глав місцевої адміністрації і виконавчих органів суб'єктів Федерації.
Будь-які нормативно-правові акти, що зачіпають права, свободи і обов'язки людини і громадянина, підлягають опублікуванню для загального відома, інакше вони не можуть застосовуватися.
Всі інші форми (джерела) права відносяться до так званих незаконодательним. Тобто вони формуються не спеціальними законотворчими органами держави.
судовий прецедент
- це загальне офіційне правило, яке встановлюється суддею при вирішенні конкретної справи (в тексті судового рішення по конкретній справі), в тому випадку, коли він виявляє, що з усіх діючих правових норм жодна з них не підходить до даного випадку. Це загальне правило стає обов'язковим, частиною чинного права, яке підлягає застосуванню судами, рівними по статусу даному суду, а також всіма нижчими судами. Судовий прецедент - один з основних джерел права в країнах, що належать до англосаксонської правової сім'ї.
Визнання прецеденту джерелом права дозволяє судовим і адміністративним органам виконувати правотворчі функції, так як вони фактично володіють правом створювати нові норми права. Тим самим усуваються суперечності між економікою, що розвивається практикою і чинним законодавством, що дозволяє вирішувати справи при відсутності норм права.
Російська юридична практика не визнає прецедент в якості офіційного джерела права, оскільки виходить з того, що судові і адміністративні органи покликані застосовувати норми права, а не створювати їх.
Правовий звичай - це надання офіційної юридичної сили з чинним в суспільстві простому, неправовий звичаєм, шляхом використання його для вирішення конкретної справи у правозастосовчій державному органі (наприклад, в суді). Відмінність правого звичаю і судового прецеденту в тому, що використовується вже відомий звичай. Форма вираження - судове рішення. Щоразу цей звичай потребує свого підтвердження (суд посилається нема на вирішенні попереднього суду, а на відповідний звичай). Це джерело права має субсидіарне (доповнює) значення. У Росії правовий звичай використовується обмежено. Наприклад, в морському праві, де для кожного морського порту споконвіку встановлені свої звичаї.
Правові звичаї мають найбільшого поширення в цивільному, сімейному, аграрному праві, а також у міжнародному праві, зокрема, в зовнішньоторговельному обороті. Звичаї як би заповнюють відсутність в законодавстві тієї чи іншої норми. Існують правові системи, де роль правового звичаю і взагалі звичаїв досить велика. До них відноситься звичайне право африканських держав, де звичаями регулюються шлюбно-сімейні, земельні відносини і відносини в області успадкування. Ці традиційні відносини і в наші дні регулюються нормами звичаєвого права, а судові органи вирішують такого роду суперечки на основі місцевих звичаїв, надаючи їм юридичний, державою захищений характер.
Принцип права - основна ідея права (справедливість, народовладдя, презумпція невинності, заподіяна шкода повинна бути відшкодована і т.д.). Принципи права використовуються при вирішенні конкретних справ в разі, якщо неможливо знайти відповідних правових норм для даного випадку. Самі принципи права в цілому або його галузей сформульовані в конституціях держав, галузевому законодавстві, міжнародно-правових договорах. Тому застосування принципів права до конкретного справі не ґрунтується тільки на правосвідомості правоприменителя, але і на діючих конституційних і звичайних законах, де ці принципи нормативно сформульовані.
Правова доктрина - це система поглядів, уявлень про право, про його принципах, викладена визнаними авторитетами в області юриспруденції. Правова доктрина - це теоретичні положення, наукові теорії юридичного характеру, в яких формулюються найважливіші принципи, юридичні категорії, поняття, погляди юристів-науковців. У деяких країнах правова доктрина виступає джерелом права. Так, в англійських судах при вирішенні конкретних справ прийнято посилатися на праці відомих юристів в обгрунтування прийнятого судового рішення. Аналогічна практика існує і в деяких мусульманських державах. (Так, основним джерелом мусульманського права є ісламська релігійна правова доктрина).
У Росії в юридичній практиці широко використовуються наукові коментарі до різних кодексів, але вони застосовуються як довідковий, консультаційний матеріал, посилатися ж на коментар при вирішенні судових спорів та при обгрунтуванні прийнятих рішень не можна.
Нормативний договір - угоду між сторонами спрямоване на встановлення офіційних юридичних правил. Наприклад, міжнародний договір, колективний договір між господарем (підприємцем) і найманими працівниками в особі їх профспілки. Договори нормативного змісту - це угоди між суб'єктами, які добровільно закріплюють взаємні права та обов'язки і зобов'язуються їх дотримуватися. Подібні угоди є основою для прийняття інших нормативних правових актів. Такі договори набули поширення в трудовому праві при укладанні контрактів між роботодавцем і працівником, в міжнародному праві. В останні роки зазначені договори стали застосовуватися і в конституційному праві Росії. Наприклад, в 1992 році був створений Федеративний договір між Російською Федерацією і її суб'єктами про розмежування між ними предметів ведення і повноважень. У 1994 р було укладено Договір між Російською Федерацією і Татарстаном, де були визначені предмети взаємного делегування повноважень. Надалі такі договори були укладені і з іншими областями України.
Ділове звичай - це правило, яке складається в процесі ділового обміну, воно пов'язане з торгово-діловими відносинами. На відміну від правового звичаю, ділове звичку не має глибокого коріння в досвіді людського буття. Як правило, це визнана в даний момент найбільш оптимальна модель поведінки в торговому обороті. Наприклад, з появою загальнодоступних телефонних мереж з'явилося ділове звичку, згідно з яким визнавалося правомірним укладення цивільно-правових угод по телефону. Прикладом визнання в Росії ділового звичаю в якості джерела права може служити частина 2 статті 478 ГК РФ. Згідно з цією нормою, "в разі, якщо договором купівлі-продажу не визначена комплектність товару, продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, комплектність якого визначається звичаями ділового обороту або іншими звичайно ставляться".
У кожній країні, в залежності від історії її розвитку, особливостей цієї історії, національних традицій, загальної та правової культури і т.д., прийнята та чи інша сукупність джерел права, встановлена їх ієрархія.
Кожен нормативний правовий акт діє протягом певного часу, на певній території і поширює свою дію на певне коло осіб.
Тому для практичної діяльності необхідно отримати чіткі і недвозначні відповіді за вказаними параметрами кожного застосовуваного нормативного правового акта.
Знання про дію нормативно-правового акта в часі дозволяє відповісти на питання, коли, в який момент він вступає в силу і коли втрачає її
.
Нормативні правові акти вступають в силу, як правило, з моменту його прийняття, з моменту, встановленого в самому нормативно-правового акта (в цих двох випадках момент вступу в силу визначається в одній зі статей акта) і після закінчення загального для всіх нормативних правових актів заздалегідь встановленого терміну (як правило, через десять днів після офіційного опублікування. у цьому випадку в самому акті дата його вступу в силу не вказується).
Відлік часу вступу в силу нормативного правового акта важливо для дотримання такого правила, як презумпція знання закону. Адже незнання закону не звільняє від відповідальності.
Існує загальне правило, що всі нормативні правові акти діють лише на майбутнє.
Однак з цього правила є винятки. У деяких випадках законом може бути надано зворотну силу. Тобто його норми можуть бути поширені на відносини, що виникли до прийняття нормативного правового акта.
Зворотна дія закону надається у виняткових випадках. По-перше, тоді, коли сам законодавець приймає таке рішення. І, по-друге, зворотна сила надається автоматично кримінальними законами, які усувають, скасовують караність діяння або пом'якшують покарання за конкретне діяння в порівнянні з попереднім законом.
Таким чином, в тих галузях права, де передбачені каральні санкції (кримінальну, адміністративну) зворотна сила закону ніколи не може призводити до встановлення або посилення покарання за діяння, вчинені до прийняття відповідного нормативного правого акту.
Зворотна дія закону, як виняткова міра, використовується в основному в цивільному праві.
Існує такоже таке Поняття, як "переживання старого закону". Це така ситуация, коли формально Скасований нормативний правовий акт візнається чіннім Стосовно отношений, Які вініклі або існувалі во время его Дії. Одночасно Стосовно такого ж роду отношений Діє новий нормативний правовий акт, по-ІНШОМУ регулює Такі отношения. Тобто відбувається як би паралельне дію двох АКТІВ по одному предмету - Скасований и нового. Фактично візнається чіннім не старий акт, а візнаються правовідносини, что вініклі на підставі Скасований акту. Такий підхід іноді необхідній, щоб Зберегти стабільність в регульованості відносінах. (Так, ті, хто вступив в ЖБК до 1984 року продовжують повертати кредит протягом 15 років, а вступили після 1984 року - будуть розплачуватися протягом 25 років).
Нормативні правові акти припиняють дію в часі в наступних випадках:
1) закінчення заздалегідь встановленого терміну дії, якщо був прийнятий на певний термін;
2) скасування спеціальним актом правотворчого органу;
3) якщо по предмету даного акту прийнятий новий, в якому містяться спеціальні статті про скасування попереднього акту.
Іноді відбувається фактичне скасування повністю або частково шляхом видання нового акта з даного питання без вказівки в його тексті про скасування старого.
Дія нормативно-правового акта в просторі. В цьому відношенні керуються принципом територіальної дії нормативного правового акта, тобто його дія поширюється на тій території, органами державної влади якої видано даний акт.
Принцип територіального дії пов'язаний з принципом державного суверенітету. Влада держави обмежена його територіальними, просторовими межами і дію його наказів не може виходити за ці межі.
Під територією держави розуміються всі просторові об'єкти всередині кордонів держави і знаходяться під його юрисдикцією (земна поверхня, територіальні та внутрішні води, надра, повітряний простір). Територією держави вважаються також військові судна у відкритому морі і в територіальних водах інших держав, невійськові судна у відкритому морі, території посольств.
У просторі нормативні правові акти діють по-різному. Деякі діють на всьому просторі, що перебуває під юрисдикцією держави (наприклад, конституція, кримінальний, цивільний кодекси), деякі тільки на частині території (наприклад, статути, виборчі закони суб'єктів федерації, акти, прийняті для сукупності територій - наприклад, Крайньої Півночі Росії).
Але територіальний принцип дії нормативних правових актів не абсолютний. Деякі з них можуть мати екстериторіальний характер. Так, нормативні правові акти, видані на території однієї держави, можуть визнаватися та діяти на території іншої, однієї адміністративно-територіальної одиниці на території іншої. Це досягається шляхом укладання міждержавних угод, або прийняттям національного законодавства, що регулює питання колізій між нормами різних частин держави.
Принцип територіального дії нормативних правових актів визначає і їх дія по обличчях. Тобто приписи нормативного правового акта поширюються на всіх зазначених у ньому суб'єктів, і знаходяться на території дії акта.
З цього загального правила є винятки:
1) особи, які користуються правом екстериторіальності (наприклад, глави держав, дипломатичні представники і члени їх сімей), повинні підкорятися праву країни перебування, але до них не можуть бути застосовані заходи державного примусу (санкції правових норм) даної країни;
2) іноземці та особи без громадянства не можуть бути суб'єктами деяких правовідносин (наприклад, обиратися в органи державної влади, служити в армії, бути командирами повітряних і водних судів).
Громадяни та органи держави повинні підкорятися в повному обсязі законам своєї держави, навіть якщо вони знаходяться на території іноземної держави (тут територіальне дію акта замінюється дією по особам. Зазначені суб'єкти перебувають одночасно під просторовим дією іноземного права і особистісним дією свого національного права. Тут діє принцип - право слід за особою ".
Питання для самоперевірки
1. Що таке "джерело" (форма) права?
2. Назвіть ознаки нормативного правового акта
3. Дайте визначення закону як джерела права
4. Назвіть основні види законів
5. Перерахуйте незаконодательние джерела права
6. Що таке "зворотна сила" закону
7. Коли нормативні правові акти вступають в силу в часі?
ЛІТЕРАТУРА
Загальна теорія права. Під ред. Пиголкина А. С. М., 1996. Гл. XI, с. 173- 191.
Загальна теорія права і держави. Під ред. Лазарева В. В. М., 1994. Тема 3.2, с. 29; тема 11.
Теорія права і держави. Під ред. Манова Г. Н. М., 1995. Гл. VI, с. 141-178; гл. VII, с. 178-200.
Давид Р. Основні правові системи сучасності. М., 1988.
7. Коли нормативні правові акти вступають в силу в часі?
