Новини / аналітика
Розстановка сил під час проведення загальних зборів акціонерів (далі - ЗЗА), як правило, дуже важлива. Тому немає нічого дивного в тому, що правильність оформлення довіреності на представництво акціонера на ЗЗА заслуговує пильної уваги. Адже іноді один голос не потрапив на засідання учасника може зіграти величезну роль при прийняття управлінського рішення.
Саме нюанси оформлення такої довіреності зацікавили одного з учасників форуму ЛІГА БізнесІнформ . З'ясовувалося питання, чи існують законодавчі перепони для видачі довіреності на українській мові від імені австрійської компанії, але в м.Києві. Передбачається, що такий документ буде скріплено печаткою австрійського підприємства, відповідно без вказівки ЄДРПОУ, але з можливим запевненням у нотаріуса. Таким способом учасник форуму прагне уникнути необхідності проставлення апостиля.
згідно Цивільним кодексом , Довіреністю є "письмовий документ, что Видається однією особою іншій особі для представництва перед третімі особами". Оскільки розглянута ситуація стосується питання представництва юридичної особи, то варто вказати, що вона повинна видаватися органом такої особи або ж "іншою особою, уповноваженим на це ее установчо документами, та скріплюється печаткою цієї юридичної особи".
З огляду на те що юридична особа, про яку йдеться на форумі, є резидентом Австрії, необхідно звернутися до норм Закону "Про міжнародне приватне право" . Він пропонує наступний варіант вирішення колізій в питанні оформлення довіреності, вказуючи, що "порядок відачі, рядків Дії, припиненням та правові Наслідки припиненням довіреності визначаються правом держави, у Якій видана Довіреність".
У нас
Тобто якщо довіреність видається в м.Києві, як це пропонує зробити учасник форуму, то застосовувати до документа потрібно норми вітчизняного законодавства. Прямих заборон воно не містить (див. "Експертна думка"). Однак ЦК вказує, що "юридичною особою є організація, Створена и зареєстрована у встановленому законом порядку". Як видно із ситуації, мова йде про австрійський юридичну особу, яка в нашій країні не зареєстровано в встановленому порядку як юридична особа. Тому виникає питання про межі правоздатності австрійського підприємства.
Відповідно до Закону "Про міжнародне приватне право", "Особиста законом юридичної особи вважається право держави Місцезнаходження юридичної особи". Логічним завершенням цього ланцюжка є твердження про те, що цивільна правоздатність та дієздатність австрійського юридичної особи визначається законодавством Австрії.
Для складання довіреності в нашій країні необхідно підтвердити право-і дієздатність іноземної юридичної особи і права його представника
Здійснювати юридично значимі дії від імені юридичної особи може його представник. Таким представником може бути:
- посадова особа компанії, уповноважена внутрішніми документами (наприклад статутом, рішенням загальних зборів);
- фізична або юридична особа, яка є партнером компанії і представляє її на підставі довіреності (договору).
Якщо діяти в Україні від імені компанії буде її посадова особа (тобто з юридичної точки зору компанія буде діяти самостійно), то будуть потрібні документи, що підтверджують право-і дієздатність компанії (згідно із законодавством Австрії) і права представника (статутні документи, документи про призначення посадової особи і т. п.). Для видачі довіреності в нотаріальній формі всі ці документи повинні бути перекладені на українську мову та легалізовані.
Крім того, відповідно до ЦК довіреність від імені юридичної особи повинна бути скріплена печаткою цієї юридичної особи. І нотаріус цілком може відмовити в засвідченні документа на підставі невідповідності друку нормам вітчизняного законодавства. Так, наприклад, відповідна Інструкція вимагає, щоб на печатках і штампах були вказані ідентифікаційний код суб'єкта господарювання юридичної особи. В даному випадку також можна застосувати особистий закон юридичної особи (тобто норми австрійського законодавства), але це потребуватиме додаткового підтвердження "правильності" відбитка печатки.
Виходячи з вищесказаного, для того щоб видати нотаріально завірену довіреність на території України, австрійської компанії буде потрібно надіслати свого представника (посадова особа) з печаткою і досить значним пакетом перекладених українською мовою і легалізовані документів. Довіреність на право участі в голосуванні на загальних зборах, згідно Закону "Про господарські товариства" , Може бути посвідчена реєстратором або правлінням АТ (докладніше див. У "нормативних супроводі"), але це навряд чи позбавить від труднощів з документами.
Не у нас
Набагато простіше оформити повноваження представника шляхом видачі довіреності на території Австрії. Такому представнику для здійснення всіх юридично значущих дій буде потрібно лише легалізувати іноземну довіреність. У разі ж якщо представник по довіреності не зможе самостійно виконувати всі необхідні дії від імені іноземної компанії, то йому можна надати право передавати свої повноваження в порядку передоручення. Для цього він зможе видавати доручення своїм заступникам (яких він визначить сам) на території України і від свого імені, що значно простіше, ніж оформлення довіреності від імені іноземної компанії. При цьому такі заступники зможуть повноцінно представляти іноземну компанію (в рамках наданих їм повноважень).
затверджене ДКЦПФР Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів передбачає можливість представництва на підставі "іноземної" довіреності і вимагає, щоб видані і оформлені на території іншої країни довіреності були легалізовані в установленому порядку.
Без проставленного апостиля довіреність може викликати додаткові питання як у реєстратора, так і у судді
Під легалізацією мається на увазі надання юридичної сили документам, які були видані на території іншої країни. Ці документи повинні бути засвідчені на підставі вимог законодавства країни видачі. Але також Положення ДКЦПФР передбачає їх обов'язковий переклад українською мовою (крім російськомовних документів) і легалізацію в консульській установі України, або ж в посольстві відповідної країни в Україні. Одночасно Положення передбачає можливість запевнення документа шляхом проставлення апостиля.
Сам процес проставлення апостиля зафіксований ще на початку 1960-х в Конвенції, що скасовує вимоги легалізації іноземних офіційних документів . Її норми вказують, що єдиної формальною процедурою, яка може знадобитися для посвідчення автентичності підпису, якості, в якому виступає особа, що підписала документ, і відбитку печатки або штампа, може бути проставлення апостиля компетентним органом держави, де складено документ (перелік таких органів встановлюється кожної країною - учасницею Конвенції, але, як правило, це нотаріуси).
Експертна думка
Юрист ЮФ "Ільяшев і Партнери" Денис Рабомізо в коментарі для 
вказав, що "прямих обмежень в оформленні нотаріального доручення від імені компанії-нерезидента законодавством України не передбачено. У зв'язку з цим до них застосовуються загальні вимоги, передбачені Законом України «Про нотаріат» і Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України . Відповідно до Закону "Про нотаріат", документи, які складені за кордоном за участю іноземних властей або які від них виходять, приймаються нотаріусами за умови їх легалізації органами МіністеЃства закордонних справ України. Без легалізації такі документи приймаються нотаріусами у тих випадках, коли це передбачено законодавством України, міжнародними договорами, в яких Україна бере участь ".
Один з гравців ринку цінних паперів, який здійснює реєстрацію власників іменних цінних паперів погодився відповісти на питання . Так, Директор ТОВ "Реєстратор-Капітал" Марія Гайдар, стверджує, що "без апостиля довіреність вважається недійсною. Апостиль повинен бути обов'язково завірений нотаріусом. Але, з іншого боку, кожен конкретний випадок вимагає індивідуального підходу. Тобто реєстратор дивиться документи уповноваженого, але , швидше за все, ми не приймемо такий документ ... у нашій практиці випадки з недопущенням осіб до участі в зборах на підставі неправильно оформленого доручення вкрай рідкісні, так як документи оформляються в основному в соответств ії до вимог законодавства ".
Якщо ж нюанси оформлення документа не зовсім чітко прописані в регуляторних документах, то реєстратор, швидше за все, буде "діяти за аналогією, або ж ми консультуємося з регуляторами в цій сфері".
Ідеальним варіантом уникнення проблем при допуску на ЗЗА (і відповідно беззаперечним аргументом як перед реєстратором, так і перед судом) для представника акціонера-нерезидента може бути тільки належним чином оформлена довіреність від імені юридичної особи у відповідній країні з проставленим апостилем. Переклад такого документа повинен бути підтверджений нотаріально.
Але вітчизняне законодавство не забороняє фізичній особі, уповноваженій підписувати такого роду документи, складати довіреність на території нашої країни. Тобто якщо є що підтверджують повноваження документи, печатку, то можна сміливо оформляти документ. Не варто, щоправда, забувати про обов'язкові реквізити довіреності, передбачених ГК, інакше документ буде визнаний нікчемним.
Обхідні шляхи при оформленні довіреності можуть бути чреваті не тільки фізичним недопуском на збори, але і судовими розглядами з метою визнання рішень ЗЗА недійсними. Подібні обставини будуть тільки на руку опонентам в разі корпоративного конфлікту або ж рейдерської атаки на підприємство.
ПРАВОВИЙ СУПРОВІД
Особливості права акціонера (фізичної особи) видавати довіреність на представництво своїх інтересів на загальних зборах акціонерів розглянуті в листі Мін'юсту від 31.03.2004 № Ч-87-19 . Зокрема, документ вказує, що "АКЦІОНЕР має право відаваті Довіреність на представлення своих інтересів на загально зборах. При цьом слід враховуваті положення глави 68 Цивільного кодексу України , зокрема статті 1003 (У договорі доручення або у віданій на підставі договору довіреності ма ють буті чітко візначені юридичні Дії, Які Належить вчініті повіреному. Дії, Які Належить вчініті повіреному, ма ють буті правомірнімі, конкретними та здійсненнімі) ".
Також Мін'юст зазначає, що "Довіреність на право участия та голосування на загально зборах акціонерів может буті посвідчена реєстратором, если ВІН веде систему реєстру відповідного АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА.
Довіреність на право участия та голосування на загально зборах акціонерів может буті посвідчена правлінням только того АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА, збори которого склікаються.
ВРАХОВУЮЧИ Вищенаведеним, Довіреність на право участия та голосування на загально зборах акціонерів НЕ потребує обов'язкового нотаріального посвідчення ". 
Автор: Лариса АНТОЩУК
Кореспондент: Лариса АНТОЩУК
